多家中國企業(yè)以離岸方式避稅 貓鼠游戲仍在繼續(xù)
有一個(gè)細(xì)節(jié)至今都讓商務(wù)部研究員梅新育印象深刻。
2005年的一天，英屬維爾京群島的財(cái)政部長、國際金融中心主任、金融監(jiān)管部門的負(fù)責(zé)人訪華，并邀請梅新育一起在王府井全聚德吃飯。
席間，梅新育注意到了一個(gè)細(xì)節(jié)，這幾位黑皮膚的客人，他們的筷子用得非常熟練，甚至可以很熟練地夾起花生米。
“當(dāng)時(shí)我就想，他們跟中國人打了多少交道，才能把筷子練得那么熟練?！泵沸掠锌馈?/span>
據(jù)商務(wù)部資料顯示：2008年對華投資前十位的國家和地區(qū)中，以實(shí)際投入外資金額計(jì)算排名，英屬維爾京群島位列第二為159.54億美元，開曼群島第五為31.45億美元，薩摩亞第八為25.5億美元，毛里求斯第十為14.94億美元。
早在2004年，梅新育領(lǐng)銜的團(tuán)隊(duì)主持過《中國與離岸金融中心跨境資本流動(dòng)問題研究》的課題報(bào)告。報(bào)告顯示，2004年第一季度，英屬維爾京群島在中國外資來源中位列第二，開曼群島、薩摩亞分別位列第七位和第九位。報(bào)告中揭示了一個(gè)十分敏感的問題，中國自20世紀(jì)80年代以來，大約有4000名腐敗犯罪分子逃到國外，帶走500多億美元的資金，這些資金一般都是通過離岸公司向外轉(zhuǎn)移的。
此報(bào)告甫一公布，立即引起了國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)的重視，溫家寶總理和時(shí)任副總理黃菊分別做出批示，要求金融管理部門盡快提出解決辦法。
梅新育怎么也沒想到，自己做的這個(gè)課題竟然改變了國家的投資政策。
2005年10月21日，國家外匯管理局頒布《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（下稱“75號文”）?！?5號文”要求境內(nèi)居民設(shè)立或控制境外特殊目的公司之前，應(yīng)持一系列材料向所在地外匯分局、外匯管理部申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)，并且制定了詳細(xì)的流程和文件目錄。
2006年9月8日，商務(wù)部、國資委、國家稅務(wù)總局、國家工商總局、國家外匯管理局和中國證監(jiān)會(huì)六部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（下稱“10號文”,2009年6月做了修訂）。“10號文”控制了關(guān)聯(lián)并購（用自己在境外設(shè)立的離岸公司，來并購自己的境內(nèi)公司，需要報(bào)商務(wù)部批準(zhǔn)，權(quán)限不能下放），規(guī)定了海外上市須證監(jiān)會(huì)審批的內(nèi)容。
在這兩份文件中，“10號文”的頒布，意味著境內(nèi)企業(yè)注冊離岸公司進(jìn)行返程收購的終結(jié)，此是兩份文件中對離岸公司最狠的“殺手锏”，其次是“75號文”。
但是，“道高一尺，魔高一丈”，“10號文”和“75號文”依然未能阻斷境內(nèi)企業(yè)和老板通過離岸公司返程回購的腳步。
胡小姐（化名）是北京一家專門做代辦注冊離岸公司的企業(yè)的業(yè)務(wù)顧問。在北京海淀區(qū)中關(guān)村數(shù)碼大廈辦公樓里，《中國經(jīng)濟(jì)周刊(微博)》記者以辦理離岸公司的名義，向她進(jìn)行了業(yè)務(wù)咨詢。
她詳細(xì)地介紹了規(guī)避“10號文”和“75號文”的具體做法。
“您是做投資，還是做貿(mào)易，或者為了避稅？……”她問道。
“這有區(qū)別嗎？”據(jù)胡小姐介紹，如果純粹為了避稅，維爾京公司就可以了；如果要投資或者上市，開曼公司更合適；如果是轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，任何離岸公司都可以。
在回答了記者的咨詢后，她遞給記者一份操作材料。這是一份詳細(xì)介紹如何規(guī)避“10號文”和“75號文”設(shè)立離岸公司的材料。
這家公司共有十余名業(yè)務(wù)顧問。公司的主要業(yè)務(wù)，就是代辦離岸公司的注冊。每個(gè)月有30筆左右的業(yè)務(wù)。
據(jù)她介紹，注冊設(shè)立一家離岸公司非常簡單，一般只需要20多個(gè)工作日。維爾京公司，注冊費(fèi)用需要8000元；開曼公司需要兩萬多元。開曼費(fèi)用高的緣故，是因?yàn)殚_曼公司可以在美國、香港、英國等地的證券市場上市。
為什么中國內(nèi)地企業(yè)就不能直接赴海外上市呢？
中國社科院金融所研究員董裕平對《中國經(jīng)濟(jì)周刊》表示，直接從中國內(nèi)地赴海外上市，需要在法律方面、會(huì)計(jì)審計(jì)報(bào)表等方面，按他國的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行轉(zhuǎn)換，然后再送去審計(jì)?！斑@個(gè)成本太高，也很麻煩，如果利用離岸公司就很方便?！?/span>
據(jù)北京市工商局的數(shù)字，這類“代辦公司”，目前北京就有70余家，全國就更多了。
很多知名的國企和民企都注冊了離岸公司，實(shí)現(xiàn)海外上市和資本運(yùn)作的目的。如中國石化、中國聯(lián)通、中海油等，民營企業(yè)如新浪、網(wǎng)易、百度、碧桂園、巨人集團(tuán)等，以及風(fēng)險(xiǎn)投資和私募基金如鼎暉、聯(lián)想投資等，離岸公司為他們描繪了一個(gè)個(gè)神奇的童話。
離岸公司們不斷編造著規(guī)避稅收、海外上市、曲線規(guī)避對外資行業(yè)限制、資本運(yùn)作、跨境并購、全球貿(mào)易以及資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的神話，令各國的監(jiān)管部門頭疼不已。
證監(jiān)會(huì)主席尚福林稍早前在一次內(nèi)部培訓(xùn)會(huì)上說，美國證券交易委員會(huì)多次請求中國證監(jiān)會(huì)對在美上市的“中國概念”公司加強(qiáng)監(jiān)管?？墒巧懈Ａ炙麄儏s發(fā)現(xiàn)，證監(jiān)會(huì)根本無法監(jiān)管那些公司，因?yàn)樗鼈兌际恰半x岸公司”，不在中國法律的管轄范圍之內(nèi)。囿于法律現(xiàn)實(shí)，尚福林只能對美國證券交易會(huì)表示愛莫能助。
避稅天堂
通過高買低賣的方式，把利潤做到離岸公司，把虧損留給國內(nèi)公司，這就避開了國內(nèi)的增值稅收。
避稅始終是大多數(shù)離岸公司追求的目的。
2010年8月，河南省漯河市國稅局透露，高盛在境外轉(zhuǎn)讓河南雙匯投資發(fā)展股份有限公司（下稱“雙匯發(fā)展”，000895.SZ）的股權(quán)，獲得豐厚收益，但并沒有向河南省國稅局納稅，逃避企業(yè)所得稅4.2億元。
2006年3月，高盛、鼎暉在英屬維爾京群島注冊設(shè)立公司Shine B Holdings I Limited(下稱：Shine B)。Shine B公司完全控股羅特克斯公司（由高盛和鼎暉同年2月在香港設(shè)立的合資公司），羅特克斯公司控股雙匯發(fā)展公司。
通過維爾京公司Shine B，高盛實(shí)現(xiàn)了在中國境外對雙匯發(fā)展的實(shí)際減持，到2009年底時(shí)，對雙匯發(fā)展的持股比例降至3.3%。這與2006年高盛間接持股雙匯發(fā)展31%相比，有天壤之別。根據(jù)雙匯發(fā)展2006、2007、2008年的年報(bào)估算，高盛收益可能達(dá)21億元。
根據(jù)2008年新修訂的《企業(yè)所得稅法》等規(guī)定，包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓在內(nèi)的企業(yè)資本運(yùn)作項(xiàng)目，以及非居民企業(yè)所得稅管理都已列入我國稅務(wù)征管的重點(diǎn)范圍之內(nèi)。
這是一個(gè)典型的采用境外間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的避稅案例。
朱廣俊是國家稅務(wù)總局稅收科學(xué)研究所的一名研究員。曾在基層擔(dān)任過稅務(wù)局長的他，對利用離岸公司進(jìn)行避稅的操作手法非常熟悉。
他向《中國經(jīng)濟(jì)周刊》介紹，“轉(zhuǎn)讓定價(jià)”是避稅操作中常見的手法。
河北某公司和某國的M集團(tuán)（境外）于1990年末共同投資創(chuàng)辦了一家中外合資企業(yè)A公司，注冊資本2.5億元，投資總額3億元，主要從事汽車及相關(guān)零配件的生產(chǎn)及銷售。
然而，近年來，A公司的年報(bào)數(shù)據(jù)卻一直處于低盈利狀態(tài)。
河北國稅局和石家莊國稅局調(diào)查發(fā)現(xiàn)，A公司在從關(guān)聯(lián)方（M集團(tuán)）進(jìn)口原材料和向關(guān)聯(lián)方出口產(chǎn)品兩方面，存在“轉(zhuǎn)讓定價(jià)”行為：通過高價(jià)從M集團(tuán)進(jìn)口原材料，加工產(chǎn)品后，低價(jià)出口給M集團(tuán)?！耙桓咭坏汀保档土薃公司的利潤，也使相應(yīng)的稅收減少了。2008年12月，A公司向稅務(wù)機(jī)關(guān)補(bǔ)交應(yīng)納稅額4375萬元。
朱廣俊說，因?yàn)榫S爾京、開曼等離岸地沒有稅收，因此，通過高買低賣的方式，把利潤做到離岸公司，把虧損留給國內(nèi)公司，這就避免了國內(nèi)的增值稅等。
2007年，國家統(tǒng)計(jì)局“利用外資與外商投資企業(yè)研究”課題組，完成的一份研究報(bào)告表明，在所調(diào)查的虧損外商投資企業(yè)中，約三分之二為非正常虧損，這些企業(yè)通過“轉(zhuǎn)讓定價(jià)”等方式避稅達(dá)300多億元。
“信箱公司”是另一種普遍運(yùn)用的手法。
所謂“信箱公司”，就是注冊一家離岸空殼公司，通過文件的操作，來達(dá)到避稅的目的。
商務(wù)部研究員梅新育對《中國經(jīng)濟(jì)周刊》記者講了這樣一個(gè)案例。某國內(nèi)公司在英屬維爾京群島注冊一家公司，從事電器零件生產(chǎn)業(yè)務(wù)。實(shí)際的生產(chǎn)業(yè)務(wù)放在中國，單位成本價(jià)在5美元，并以十分近似的價(jià)格賣到維爾京公司。然后，再以近似7美元價(jià)格賣給美國公司，美國公司再以7美元的價(jià)格賣給國內(nèi)。
整個(gè)買賣過程只是在賬面上走一遍，并不實(shí)際發(fā)生。但是中國和美國兩頭的收入所得都近似為零，這樣兩國的增值稅就無法收取了。而維爾京免征所得稅，該公司全球納稅總額由此大大減少，節(jié)省了經(jīng)營成本。
在2010年12月1日以前，我國對外資減免企業(yè)所得稅的“超國民待遇”沒有取消時(shí)，很多國內(nèi)資本蜂擁去開曼、維爾京等地設(shè)立離岸公司，后再以“外資”的身份回到國內(nèi)，享受“外資”待遇。
政府為鼓勵(lì)出口而設(shè)置的“出口退稅”等優(yōu)惠措施也往往被離岸公司“冒領(lǐng)”。一些企業(yè)利用“假出口”來獲取稅收優(yōu)惠，辦理相關(guān)出口手續(xù)后，把貨物運(yùn)到公海上，然后又運(yùn)回國內(nèi)，再辦一個(gè)海關(guān)的進(jìn)口手續(xù)，就獲得了免稅待遇。甚至有些企業(yè)，貨物都不運(yùn)到公海上去，直接放在國內(nèi)的一些保稅倉庫里面，辦了相關(guān)的出口手續(xù)后，就獲得了退稅的“利潤”。
虛擬繁華
離岸中心，是海外上市企業(yè)財(cái)務(wù)造假“吹牛不上稅”的樂園。
今年4月初，在紐交所上市的中國企業(yè)多元環(huán)球水務(wù)有限公司（NYSE：DGW）被一家名為“渾水”（Muddy Waters）的美國研究公司質(zhì)疑財(cái)務(wù)造假。
渾水公司的調(diào)查報(bào)告指出，多元公司土地資產(chǎn)入賬金額過高，有關(guān)在建工程項(xiàng)目的數(shù)據(jù)不相符，CFO沒有中國背景，其分銷網(wǎng)絡(luò)子虛烏有等。渾水公司認(rèn)為多元公司年收入不會(huì)超過80萬美元，和其當(dāng)初在美國上市時(shí)宣稱的1.544億美元相差甚遠(yuǎn)。當(dāng)初多元公司編織的財(cái)富神話，隨著“渾水”的攪動(dòng)，已夢斷他鄉(xiāng)。
這不是第一家遭到質(zhì)疑的中國公司。2010年11月10日，渾水公司向綠諾科技公司發(fā)難。指責(zé)綠諾公司偽造虛假合同，虛增銷售收入，偽造客戶量，吹噓技術(shù)水準(zhǔn)等。12月3日，綠諾被美國證交委（SEC）以財(cái)務(wù)作假為名勒令退市，成為2010年首家被勒令退市的中國企業(yè)。
今年3月以來，中國概念股在美股票市場上遭遇信任危機(jī)，股票嚴(yán)重動(dòng)蕩，一個(gè)主要成因，就是部分中國公司被曝涉嫌財(cái)務(wù)造假。
多元環(huán)球水務(wù)公司、綠諾科技公司以及很多中國概念股有一個(gè)共同點(diǎn)，他們都是注冊地在開曼的離岸公司。為了在資本市場上獲得股民的信心，進(jìn)而獲得高額的回報(bào)，一些中國公司劍走偏鋒，采用財(cái)務(wù)造假，虛增公司業(yè)績。離岸中心，則為這類財(cái)務(wù)造假提供了一個(gè)“吹牛不上稅”的樂園。
在梅新育看來，離岸公司如果利用離岸地的免稅待遇，就可以低成本虛增經(jīng)營業(yè)績。在正常稅收國家，虛增經(jīng)營業(yè)績通常需要支付相應(yīng)的較高稅收。
5月17日，號稱自己是中國第一家在紐交所上市的軟件公司的東南融通有限公司，當(dāng)虛增交易、偽造對賬單，隱瞞貸款的造假蓋子被德勤的審計(jì)師揭開，東南融通（NYSE:LFT）在美國紐交所應(yīng)聲倒地，被勒令停牌，其最高達(dá)24億美元市值的美好光景，已成明日黃花。
有“中國電子商務(wù)第一股”之稱的麥考林（(NASDAQ:MCOX），2010年10月在納斯達(dá)克上市不久，就被指控報(bào)告虛假、信息披露有誤，受到美國律師連環(huán)訴訟，股價(jià)相比歷史最高縮水六成。
這僅是中國公司在美涉嫌財(cái)務(wù)造假的冰山一角。
今年3月以來，24家在美上市的中國公司，被曝財(cái)務(wù)造假后，19家在美上市中國公司遭停牌或摘牌。他們的公司注冊地大都是來自位于遙遠(yuǎn)的加勒比海上的開曼小島。
侵吞國資
不知多少“外資掠奪”，是“家賊”為之。
侵吞國有資產(chǎn)的陰謀，也可通過離岸公司達(dá)成。
今年3月，青島市人民檢察院宣布，依法對青島遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司原副總經(jīng)理宋軍提起公訴，理由是其給國有企業(yè)造成巨額損失。
2006年前后，宋軍在其負(fù)責(zé)的青島遠(yuǎn)洋大廈二期工程的建設(shè)上，采用與外資公司共同開發(fā)模式。青島遠(yuǎn)洋公司以自有土地經(jīng)過評估后占合資公司50%的股份，外資公司出資2200萬美元占50%的股份。
然而，誰也沒有想到，這家外資公司，就是宋軍在英屬維爾京群島注冊的一家空殼離岸公司。面對外資公司需要投入建設(shè)資金的難題，宋軍又想出了一個(gè)空手套白狼的辦法，由青島遠(yuǎn)洋運(yùn)輸有限公司開具信用證，外資公司將此信用證在境內(nèi)抵押貸款，抵押貸款的錢權(quán)作外方的建設(shè)資金。同時(shí)，宋軍利用職務(wù)之便貪污、受賄，據(jù)青島市人民檢察院估計(jì)，非法所得金額達(dá)700余萬美元。
大凡國內(nèi)企業(yè)和個(gè)人選擇開曼、維爾京等注冊離岸公司，主要因素是這些地區(qū)信息披露標(biāo)準(zhǔn)低，保密規(guī)定嚴(yán)格。公司股東的身份、董事名冊、股權(quán)比例和收益分配狀況等信息可以完全保密，也無需編制公司財(cái)務(wù)報(bào)表。各國對這類公司的監(jiān)督，可謂是霧里看花，束手無策。
這樣的公司在梅新育看來，“它提供了侵吞國有資產(chǎn)和公眾財(cái)產(chǎn)的途徑”：一是通過關(guān)聯(lián)交易掏空上市公司資產(chǎn)；二是隱蔽公司股權(quán)收購方的真實(shí)身份，低成本侵占公有股權(quán)。
廣之旅有限公司原董事長鄭烘，因涉嫌違規(guī)操作廣之旅股權(quán)轉(zhuǎn)讓，導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失，2010年8月被“雙規(guī)”。
這起案件的另一方，就是在倫敦交易所上市的易網(wǎng)通公司（AIM：ETC），一家在英吉利海峽上的澤西島注冊的離岸公司。鄭烘通過擔(dān)任易網(wǎng)通公司董事的便利，由其以易網(wǎng)通自然人的身份持股收購廣之旅的股權(quán)，從而規(guī)避了中國法律對外資進(jìn)入旅行社行業(yè)的限制，達(dá)到了易網(wǎng)通曲線收購的目的。
之后，鄭烘不斷“清洗”廣之旅原股東，使易網(wǎng)通的股份進(jìn)一步壯大，達(dá)到控股。通過操作后，廣之旅公司由一家國有控股公司搖身變成了一家外資控股公司。鄭烘兩年時(shí)間從易網(wǎng)通公司獲利近300萬元。
通過關(guān)聯(lián)交易掏空上市公司資產(chǎn)也是離岸公司常用的招術(shù)。
原中國四川國際有限公司（下稱“中川國際”，600852.SH）董事長叢鋼等人，在取得對中川國際的實(shí)際控制權(quán)后，利用職務(wù)上的便利，以剝離不良資產(chǎn)為由，將中川國際公司持有的香港匯康有限公司50%股份和香港冠瑞發(fā)展有限公司的全部權(quán)益，以1.02億港幣的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給全球信息科技有限公司(下稱“GITL公司”)，并獲取了董事會(huì)的同意。
GITL公司是一家由叢鋼控制的，注冊設(shè)立于英屬維爾京群島的空殼公司，無任何資產(chǎn)。在沒有收購資金的情況下，叢鋼利用中川國際子公司從銀行獲取貸款，先是以GITL公司的名義向中川國際公司支付了上述轉(zhuǎn)讓款，緊接著又在當(dāng)天采取虛構(gòu)事實(shí)以及制作虛假“長期投資”、“應(yīng)收款”賬目的手段，將上述全部款項(xiàng)轉(zhuǎn)回中川國際子公司歸還了貸款，從而順利地以GITL公司的名義將價(jià)值1.02億港幣的財(cái)產(chǎn)占為己有。
同時(shí)，叢鋼等人以保障公司資金安全為由，未經(jīng)董事會(huì)同意，數(shù)次將1865萬美元先后轉(zhuǎn)至由叢鋼等個(gè)人控制的賬戶，供個(gè)人使用。中川國際公司嚴(yán)重虧損，經(jīng)營慘淡，2005年，中川國際公司被迫退市。
梅新育說，如果一家國有企業(yè)在境外設(shè)立了離岸公司，而后又由該公司來持有境內(nèi)母公司的股份，同時(shí)這個(gè)離岸公司是以境內(nèi)母公司領(lǐng)導(dǎo)人的名義注冊的，那么就完全可以在“合理”的程序之下完成對企業(yè)的私有化過程，造成國有資產(chǎn)流失。
離岸公司也成為資本運(yùn)作高手的“最愛”。
資本玩家顧雛軍和他的格林柯爾帝國，正是利用了離岸公司編織了一個(gè)美妙的謊言。他發(fā)家于海外，其格林柯爾公司是注冊于開曼群島的離岸公司。
據(jù)媒體稱，顧雛軍的資本運(yùn)作方式大抵如下：以香港資本市場為融資終端，以開曼群島等“離岸金融中心”為資本運(yùn)作平臺，以退出中的國有企業(yè)為并購對象，再利用離岸公司的信息不明特性，以及中國市場監(jiān)管的缺失和地方政府官員的短視“大做文章”。
除去資本玩家，更令人擔(dān)憂的是，貪官污吏也愛上了離岸公司。近年來，資本假借“合法”途徑外逃的數(shù)目和規(guī)模已越來越大。離岸金融中心已經(jīng)成為資本外逃的一個(gè)主要渠道。據(jù)我國有關(guān)部門分析，最近三年，中國資本外逃達(dá)530億美元。其中由腐敗而生的非法所得向海外“轉(zhuǎn)移贓款”的行為，不在少數(shù)。
貓鼠游戲
購買“殼公司”、股東變更國籍、信托模式、協(xié)議控制是規(guī)避“10號文”和“75號文”的常見手法。
原本“10號文”和“75號文”的目的，就是想控制關(guān)聯(lián)并購，使常見的境內(nèi)資產(chǎn)置入離岸公司的操作手法失效，堵死返程收購、換股收購資本，強(qiáng)化證監(jiān)會(huì)對中國公司海外上市的監(jiān)管權(quán)。但事與愿違，新規(guī)施行后并沒有徹底擋住中國公司涌往開曼、維爾京等離岸地的熱情。一些新的規(guī)避手法在實(shí)踐中得到發(fā)展衍變。
購買“殼公司”已是當(dāng)下規(guī)避“10號文”設(shè)立離岸公司的常用手法之一，通過購買設(shè)立日期在“10號文”頒布之前的外商公司，用來在境內(nèi)從事收購、合并、投資等經(jīng)營活動(dòng)，再將“殼公司”裝入離岸公司，從而使境內(nèi)公司資產(chǎn)置入離岸公司。
2009年2月，瑞金礦業(yè)（開曼）登陸港交所。瑞金礦業(yè)的整個(gè)上市過程，皆發(fā)生在商務(wù)部等六部委的“10號文”生效之后。
吳瑞林原本從事通信行業(yè)，擁有兩家在納斯達(dá)克上市的通信公司。2004年2月，吳瑞林設(shè)立了離岸公司“利達(dá)（維爾京）”，并于2007年4月全資收購了一家名為“安臣（維爾京）”公司。“安臣（維爾京）”公司在“10號文”生效前的2006年3月，已經(jīng)在境內(nèi)控股設(shè)立了兩家外商投資性質(zhì)的企業(yè)“富邦工業(yè)”（原名惠州安臣）和“安臣通訊”。
之后，吳瑞林投資礦業(yè)，通過個(gè)人設(shè)立的內(nèi)資公司在內(nèi)蒙古收購了三家礦場，然后利用“富邦工業(yè)”和“安臣通訊”這兩個(gè)外資“殼公司”作為跳板，吳瑞林將其直接控制的內(nèi)資企業(yè)富邦銅業(yè)，通過一系列令人眼花繚亂的騰挪轉(zhuǎn)移到了境外。
2008年3月，吳瑞林設(shè)立了“瑞金礦業(yè)（開曼）”公司，以象征性代價(jià)，將“利達(dá)（維爾京）”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了“瑞金礦業(yè)（開曼）”，用后者作為上市主體赴港上市。
由是，在“10號文”的規(guī)制下，瑞金礦業(yè)（開曼）神秘而嫻熟地演繹了一幕大戲，令內(nèi)地商人吳瑞林擁有了第三家海外上市公司。
代辦公司提供的資料顯示，規(guī)避“10號文”和“75號文”的常見手法主要有：股東變更國籍、購買“殼公司”、信托模式、協(xié)議控制四種方法。
股東變更國籍，也就是說境內(nèi)公司的自然人變更國籍，辦理移民。
信托模式，是指中國人把其所持的境內(nèi)權(quán)益，在境外轉(zhuǎn)讓給一個(gè)有境外身份的人，然后再通過一定的安排由該外國人把相關(guān)權(quán)益轉(zhuǎn)回給該中國人。
SOHO中國（00410.HK）就是運(yùn)用“信托模式”的典型個(gè)案。
潘石屹在數(shù)年前就已在維爾京群島注冊了離岸公司Boyce，并吸收了他名下國內(nèi)部分實(shí)體項(xiàng)目的權(quán)益。之后，他以Boyce公司的名義與妻子張欣名下的Capevale（維爾京）公司共同出資在開曼注冊公司“SOHO中國”。2005年11月，潘石屹以“財(cái)產(chǎn)規(guī)劃”為由，將其持有的SOHO中國的47.39%股權(quán)，全部無償贈(zèng)與了已獲得香港居民身份的妻子張欣，其時(shí)被業(yè)內(nèi)稱為“境外換手”。
2007年9月，“10號文”之后，由張欣在境外所控制的SOHO中國（開曼）又設(shè)立了一系列的離岸子公司，然后這些子公司逐個(gè)跨境收購了潘石屹在境內(nèi)剩余的項(xiàng)目公司及其權(quán)益。
對于這一行為的合規(guī)性，SOHO中國的法律顧問認(rèn)為，由于張欣是香港居民，所以潘石屹將其持有的境內(nèi)權(quán)益轉(zhuǎn)讓給張欣控制的離岸公司，相當(dāng)于境內(nèi)居民將權(quán)益出售給境外居民，因而不受“10號文”的約束。
“協(xié)議控制”，是新浪網(wǎng)在納斯達(dá)克上市時(shí)所創(chuàng)造的模式，后被普遍運(yùn)用于傳媒、教育、出版等“外資禁入”行業(yè)的境外上市，由于其不涉及對境內(nèi)權(quán)益的收購，在“10號文”生效的背景下，這種模式逐漸被其他企業(yè)所采用，以規(guī)避“10號文”的關(guān)聯(lián)并購審批。
新東方教育科技集團(tuán)（代碼:EDU），是利用“協(xié)議控制”模式完成海外上市的一個(gè)典型案例。2006年9月，新東方在美國紐約證券交易所成功上市，成為中國第一家在美國上市的教育機(jī)構(gòu)。按照我國法律和相關(guān)政府規(guī)定，教育行業(yè)是不允許外資進(jìn)入的。然而，新東方通過“協(xié)議控制”模式規(guī)避了這一點(diǎn)。
新東方的上市主體，是一家開曼公司，上市運(yùn)作和引入外資，都是在開曼公司內(nèi)進(jìn)行操作的。同時(shí)，開曼公司與新東方國內(nèi)子公司，簽訂了委托協(xié)議和質(zhì)押合同，根據(jù)協(xié)議，新東方國內(nèi)公司的經(jīng)營業(yè)務(wù)委托給開曼公司，國內(nèi)公司所獲得的利潤作為回報(bào)支付給開曼公司，同時(shí)，國內(nèi)公司的董事由開曼公司任命，并行使股東表決權(quán)。
根據(jù)質(zhì)押合同，新東方國內(nèi)公司的股權(quán)質(zhì)押給開曼公司，未經(jīng)開曼公司同意，不得出售股權(quán)、變更注冊資本、清盤等，開曼公司擁有對新東方各成員公司的優(yōu)先購股權(quán)。
大成律師事務(wù)所高級合伙人張洪對《中國經(jīng)濟(jì)周刊》說，中國的法律規(guī)定，教育行業(yè)，外資不能進(jìn)入，但實(shí)際上，外資變相地控制和占有了新東方。
“這種模式是有潛在風(fēng)險(xiǎn)的，比如說政府有一天出臺一個(gè)新的規(guī)制，明確表示這樣操作不行，風(fēng)險(xiǎn)就很快兌現(xiàn)了?！睆埡檎f。
這樣的例子還有很多。如2009年7月，在港交所上市的中國秦發(fā)集團(tuán)（00866.HK），一家民營煤炭經(jīng)營企業(yè)。2008年2月，香港秦發(fā)集團(tuán)通過秦發(fā)貿(mào)易公司（香港），在內(nèi)地出資設(shè)立了外商獨(dú)資企業(yè)“秦發(fā)物流”。
2009年6月，秦發(fā)物流與中國秦發(fā)集團(tuán)的各經(jīng)營公司及其持股股東，簽訂了控制協(xié)議，其中包括委托協(xié)議和質(zhì)押合同，內(nèi)容與新東方如出一轍。
離岸雙刃
離岸中心也可成為中國企業(yè)“走出去”的緩沖通道。
貓鼠游戲還在繼續(xù)上演。截至目前，我國政府只與巴哈馬、英屬維爾京群島簽署情報(bào)交換協(xié)議。除此之外，與其他離岸地還沒有簽署情報(bào)交換協(xié)議，離岸監(jiān)管艱難。
但離岸公司其實(shí)也是一柄“雙刃劍”。在商務(wù)部研究員王志樂看來，離岸公司為我國國有企業(yè)“走出去”，提供了另一種思維，值得肯定。對此，中國社科院金融所研究員董裕平也認(rèn)為，離岸公司有其積極的一面。
離岸公司為企業(yè)海外投資、融資提供了一個(gè)操作平臺和風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避的“緩沖層”。
董裕平對《中國經(jīng)濟(jì)周刊》表示，通過離岸公司操作，轉(zhuǎn)移了投資風(fēng)險(xiǎn)，離岸公司在母公司和子公司之間，起到了一個(gè)緩沖層的作用，如果并購的子公司發(fā)生了動(dòng)蕩，就可以在離岸公司內(nèi)解決，不至于追溯到母公司。同時(shí)，由于離岸公司保密性嚴(yán)格，國有企業(yè)利用離岸公司進(jìn)行海外投資、并購時(shí)，不會(huì)帶來巨大的沖擊。
2004年8月，中國石化（600028.SH）成功收購美國第一國際石油公司。而這次收購，就采用了離岸公司運(yùn)作的方式。
眾所周知，石油關(guān)系國家能源安全，特別是具有中國政府背景的中國石化，收購美國的石油公司，無疑會(huì)讓很多美國政客感到緊張，他們會(huì)認(rèn)為這是“中國政府的擴(kuò)張行為”，而不能正常地當(dāng)一種“企業(yè)行為”來看待。
為了規(guī)避來自美國政府和法律對中國公司的交易限制，2004年4月，中國石化集團(tuán)國際石油勘探開發(fā)有限公司，在百慕大注冊了全資子公司“第一國際石油有限公司”，并由這家公司實(shí)現(xiàn)了對美國第一國際石油公司的兼并。
離岸公司運(yùn)作模式成功后，中國石化類企業(yè)開始了一系列的并購步伐。2009年6月，中石化以總價(jià)值88億美元收購瑞士Addax石油公司。2010年，中石化斥資131億美元收購了加拿大油砂項(xiàng)目和巴西石油公司部分股權(quán)。
中國聯(lián)通集團(tuán)旗下公司先后在上海、香港和紐約上市，在香港和紐約上市操作中，也利用了離岸公司。
赴美上市的國有企業(yè)還有中星微電子，也是通過設(shè)立開曼公司，進(jìn)而完成上市。
2005年11月,中星微電子在美國納斯達(dá)克上市。在此之前，1999年信產(chǎn)部通過設(shè)在開曼的投資公司盈富泰克(Infotech)向中星微電子投入1000萬元。
盈富泰克(Infotech)創(chuàng)投，是信產(chǎn)部為了管理所投基金而專門在開曼設(shè)立的一家投資公司。中星微電子的成功，讓盈富泰克這項(xiàng)投資獲得了20余倍的回報(bào)。
除了投融資的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避、法律兼容外，開曼備受青睞的另一個(gè)主要原因是，它擁有全球大量的PE（私募基金）、VC（風(fēng)險(xiǎn)投資），這些風(fēng)險(xiǎn)投資商都是在開曼注冊的。比如IDG、軟銀、SAIF、紅杉、鼎暉、華平、高盛、摩根士丹利、華登國際、黑石等。
風(fēng)險(xiǎn)投資商們，之所以選擇開曼等離岸地注冊設(shè)立公司，主要是規(guī)避稅收，風(fēng)投“買進(jìn)賣出”、股權(quán)交易頻繁，通過開曼公司操作，節(jié)省了較高的企業(yè)所得稅成本。
開曼的故事還在上演，貓鼠的游戲仍在繼續(xù)，離岸的“神話”不會(huì)終止。